目前分類:學法志同[Law/Gay and Lesbian Studies] (221)

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皮卡丘給的試煉:時刻透露對於同性伴侶關係懷疑的收養裁定

張宏誠

2019.11.27

原本是好天氣應該要有好心情,卻被一篇駁回女同志配偶其中一方,聲請收養其配偶之親生子女認可,充滿「小說情節」的司法事務官民事裁定氣到不行。

1. 說女同志伴侶新婚關係不久,所以婚姻關係「不穩定」,彼此之間家庭生活尚待適應,不確定收養人是否會真心愛護配偶的親生子女及被收養人。

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舒芙蕾、壽司與魯肉飯:

「法、日同性伴侶與家庭權利保障之經驗分享」與談稿

張宏誠*

                   2019.10.24

 

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The Field Theory of Law and LGBTI Rights:

Comment and Reply to Same-Sex Marriage and Family in France and Japan

Hong-Cheng Chang*

2019.10.24

IIAS, Academia Sinica, Taipei

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同性戀者權利平等保障在大英國協的發展是一個複雜而有趣的法律社會學議題。

許多國家在英國殖民統治之前,實際上對於同性戀者並沒有太多法律規範(或限制侵害),而當英國殖民帶入英國法律規範作為殖民地重建法律規範後,許多國家就開始有了英國法上合法性行為同意年齡在陰道性交與非陰道性交性行為上的差異,以及處罰非陰道性交性行為的刑法規範。

當然,婚姻法上也依循判例法(習慣法)有了生物學上一男一女的認定,因此也限制同性戀者與性別重置者的婚姻平等權。


當這些殖民地國家獨立之後,很多國家開始擺脫英國法,許多跑得比較前面的國家,比如說加拿大、南非、紐西蘭等,都開始透過自己國家的司法或立法途徑保障廣義的LGBT性少數基本權利,統一性行為合法同意年齡、非陰道性交予以除罪化以及賦予同性伴侶婚姻平等保障。

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作為公投權人,你真的看懂2018年5項與性別議題相關的公投提案內容?真的明白要投什麼?
 
提案人也真的清楚自己的提案內容?

 

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各取所需的個案判決:美國聯邦最高法院「同志結婚蛋糕案」判決快評

 

 

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「同性戀」三個字在臺灣還是罵人的髒話嗎?

 

隨口說或謾罵某某人是同性戀,到底有沒有構成刑法第310條第1項的謗罪?

 

臺灣法院實務見解從早期以「客觀說」,認為臺灣社會對同性戀存有的污名與歧視而採肯定說;之後認為臺灣社會這種污名與歧視不再,而採否定說

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2017年10月5日總辯官審查報告關於同志難民申請政治庇護時,可否針對性傾向進行精神鑑定,採取有限度容許立場後,歐洲法院第3庭在今天(2018年1月25日)正式作出判決C-473/16,不採總辯官審查意見,而直接認定不得對同志難民申請政治庇護時,採取任何精神診斷或鑑定。

 

歐洲法院第3庭特別引用日惹原則第18原則(para. 62),禁止不得基於性傾向或性別認同,而對任何人強制予以任何形式的醫學或精神醫學的治療、手術、診斷或強制住院:性傾向或性別認同本身亦不得不視為一種疾病,不得據以採取治療、矯正或壓迫。

 

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歐盟法上關於「公民權」的重要見解

 

當年我選擇到歐洲唸書,很大原因是當時我的研究,並沒有太多關於「歐體法」(「歐盟法」)就同志人權與同性伴侶關係保障的論述。雖然我在Leiden念歐體法,碩士論文也是寫歐體法與同志人權與同性伴侶,但是中文論述一直沒有太多產出。當年我的主張就是依據歐體法/歐盟法關於「公民權」(citizenship)與四大自由與同工同酬的基本原則,歐體法/歐盟法上的「配偶」(spouse),不僅指「合法婚姻」關係下的雙方當事人,也包括具有「同等」伴侶關係的當事人,甚至即便是歐體法/歐盟法並無法介入內國法婚姻制度的「判斷餘地」,歐洲也一直沒有所謂「歐洲國際私法條約」,但在上面歐體法/歐盟法的基本原則之下,不能因為內國法對婚姻關係的規範差異,導致同性伴侶在歐盟自由移動或工作權同工同酬,顯然與異性伴侶有不合理的差別待遇。

 

之前歐體法院/歐盟法院判決一直不願意直接定義「配偶」,而從效果上認定違反同工同酬等原則。這次在歐盟法院C-673/16 Relu Adrian Coman and Others v. Inspectoratul General pentru Imigrări and Others一案中,由比利時籍總辯官(Advocate GeneralMelchior Wathelet向法院提出的審查報告(意見)(Opinion ECLI:EU:C:2018:2)中,建議法院對於該案認定「配偶」的概念,包括同性婚姻的同性伴侶,准許歐盟會員國人民,其合法結婚之非歐盟會員國伴侶,得適用「配偶」身分申請歐盟居留的相關權利。

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3年前我在中研院發表論文時就預測,歐洲人權法院在一連串「裁判鍊」的發展趨勢下,遲早會打破所謂同性伴侶婚姻平等保障的「歐洲共識」與會員國的「判斷餘地」。

其中一個原因是,只要當歐盟或歐洲人權公約會員國一旦有一個國家承認同性伴侶婚姻平等保障,你阻止不了同性伴侶「用腳投票」。即便歐洲一直無法有「歐洲私法」的條約具體化,但人口自由流動,自然無法避免外國同性婚姻在本國內的合法效力承認問題。

6對義大利同性伴侶(其中包含一對義大利和加拿大同性伴侶,共1對女同及5對男同性伴侶),分別在外國合法登記結婚後,回到義大利卻因為義大利不承認其外國同性婚姻效力,其婚姻效力不被認可,義大利最高法院認為,既然義大利並不承認同性婚姻(雖然後來義大利承認同性同居登記伴侶關係),同性伴侶外國婚姻自然無法於義大利被承認,等於同性伴侶間不存在所謂「婚姻」關係或「婚姻」效力。這6對同性伴侶於是向歐洲人權法院起訴,主張義大利不承認其外國婚姻效力,直接侵害其受歐洲人權公約第8條所保障之私人生活與家庭生活。

歐洲人權法院第1庭於20171214日於Orlandi and Others v. Italy一案作出重要判決,認定義大利不承認同性伴侶外國婚姻效力,侵害其私人與家庭生活,牴觸公約第8條規定。

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奧地利最後透過司法途徑,於當地時間2017124日,由憲法法院(Verfassungsgerichtshof, VfGH)判決(G 258-259/2017-9)宣告現行同性伴侶適用登記伴侶制度(2010/2015年登記伴侶法EPG1條、第2條及第5條第1項)、異性伴侶適用婚姻制度(一般民法典ABGB44條規定「異性」("verschiedenen Geschlechtes" )成立婚姻關係),構成以性傾向為分類標準而形成對同性及異性伴侶都構成不合理的差別待遇,婚姻及伴侶制度關於「性別要件」部份,都將在20181231日失其效力。其餘條文效力並不受影響。


 

不管是宣告方式或者效力,都讓我感到驚訝,因為奧地利一直是歐洲LGBT人權保障發展最遲緩的國家,從合法性行為同意年齡的平等化,到提供同性伴侶關係法律保障,以及遲遲未進一步開放婚姻制度,奧地利在歐洲人權法院的名聲很不好,沒想到這次一舉打破婚姻與伴侶制度的隔離,這將是歐洲少數國家進一步開放伴侶制度給異性伴侶適用的國家之一。


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日惹原則10週年增訂版簡介

張宏誠

 

 

日前iPhone出了X,日惹原則也在今年出了Plus X~~

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同志難民真與假:同志難民可以鑑定「性傾向」?

張宏誠

 

10年前我曾經寫過同志難民的短文,最近在歐盟法院系屬中的案件,也有一件涉及同志難民的重要議題。

 

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智利婚姻平等保障包裹立法草案重要內容簡介

 

智利總統Michelle Bachelet20183月任期屆滿前,終於肯提出「民法有關婚姻平等相關法律修正草案」(El proyecto de ley de matrimonio igualitario),正式將民法有關婚姻定義一男一女及具有生理性別用語全部修正。

 

此次修法重點(根據智利政府網站說明)有:

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2017615日,最高行政法院於106年度判字第312號判決,廢棄2016324日臺北高等行政法院104年度訴字第196號判決,並發回臺北高等行政法院。

 

有關於該事件之事實及臺北高等行政法院上開判決評論,請參見:張宏誠,復興崗再冷,也不能拿學生的血來暖自己(http://ori.topmedia.com.tw/news_info.php?SerialNo=2396

 

事實簡單說:國防大學一名學生A,因被發現感染者身分,而遭校方以私帶電腦、手機為由記過而後退學。

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臺北高等行政法院104年度訴字第83號裁定





                                      
原      告 方敏    
       林于立   
訴訟代理人 許秀雯 律師
           莊喬汝 律師
           潘天慶 律師
被      告 臺北市中正區戶政事務所
            
代 表 人 鄭朝元(主任)住同上
訴訟代理人 蔡佩芳   
           張瓊文   
上列當事人間戶政事件,本院裁定如下:
  主  文
本院中華民國105年6月14日所為之停止訴訟程序裁定撤銷。
  理  由
一、按停止訴訟程序之裁定,法院得依職權撤銷之,行政訴訟法
    第186條準用民事訴訟法第186條定有明文。
二、按行政法院就其受理事件,對所適用之法律,確信有牴觸憲
    法之疑義時,得聲請司法院大法官解釋。前項情形,行政法
    院應裁定停止訴訟程序,行政訴訟法第178 條之1 定有明文
    。查本件原告與被告間之戶政事件,所應適用之法律或命令
    經聲請司法院解釋是否違憲而成為釋憲之標的,且訴外人臺
    北市政府發布之新聞稿,亦陳明將就本件兩造間戶政事件是
    否違憲爭議,函請行政院內政部層轉司法院大法官審議並聲
    請釋憲。為避免本件判決適用之法令將來經司法院大法官宣
    告為違憲,爰依原告之聲請,於司法院大法官就最高行政法
    院103年度判字第521號結婚登記事件聲請釋憲案作成解釋公
    佈前,類推適用司法院大法官審理案件法第5條第2項、行政
    訴訟法第178條之1第1項之規定,停止本件訴訟程序。
三、經查,司法院大法官就最高行政法院103年度判字第521號結
  婚登記事件聲請釋憲案已於106年5月24日以院台大二字第10
    60014008號就聲請人聲請解釋婚姻章相關規定部分,作成解
    釋,是本件停止訴訟程序之原因業已消滅,應依職權撤銷前
    開停止訴訟程序之裁定。
四、依行政訴訟法第186 條、民事訴訟法第186 條,裁定如主文
    。
中  華  民  國  106  年  6   月  27  日
               臺北高等行政法院第一庭
                              審判長法  官 黃本仁
                                    法  官 林妙黛
                                    法  官 洪遠亮
上為正本係照原本作成。
如不服本裁定,應於送達後10日內向本院提出抗告狀(須按他造
人數附繕本)。
中  華  民  國  106  年  6   月  27  日
                           書記官  陳德銘
 

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「婚姻自由平等保護」的效力延伸:

美國聯邦最高法院Pavan v. Smith判決的示範

 

張宏誠

 

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Searching For A Simple Word: Taiwan’s Constitutional Court Hears the Case of Marriage Equality for Same-Sex Couples in March

 

Hong-Cheng Chang(張宏誠)

 

For the very first time in Asia, Taiwan’s Constitutional Court (“the Grand Justices of the Judicial Yuan”) announced yesterday that it is going to hear the oral arguments in the two joined cases on marriage equality for same-sex couples, scheduled in the end of March. There are four questions before the bench: 1) Are same-sex couples allowed to get married under the current law?; 2) If not, is the current law unconstitutional on ground of infringing the Right to Marry under Article 22 of the Constitution?; 3) Alternatively, is the current law contrary to Equal Protection under Article 7 of the Constitution?; and 4) Are institutions other than marriage, for example same-sex partnership, adequate to protect rights of same-sex couples, in a manner consistent with the constitutional provisions on equal protection and the right to marry? The Court is obligated to deliver its ruling (“the Constitutional Interpretation”) within two months after the conclusion of oral pleadings. In that case that the current law is found unconstitutional by the Court, by May 2017, Taiwan will probably become the first country in Asia that provides a legal means in protecting the equal right to marry of same-sex couples.

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難得一見保障未成年情慾自主的刑事判決

張宏誠

2016.07.26

 

1. 事實:

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張宏誠,〈此起彼落的白晝煙火—臺、日兩國同性伴侶註記制度之比較〉,《月旦法學雜誌》,第255期,2016年8月,頁159-186。

摘要

對於同性伴侶關係保障途徑之選擇,不同國家因為社會傳統文化、憲法及法律規範、政治環境與法院功能、角色之差異,選擇不同程度的保障方式與做法。

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